Как получить согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ООО

В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?

По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.

Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:

  • лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
  • сумма;
  • объект сделки;
  • прочие существенные условия или правила их определения;
  • заинтересованное лицо (лица);
  • основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.

Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.

Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):

  • руководитель (директор);
  • член коллегиального исполнительного органа;
  • член совета директоров;
  • участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).

Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:

  • процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
  • директор организации является ее единственным участником (акционером);
  • все участники (акционеры) являются заинтересованными. Но в уставе может быть отмечено право участников или акционеров потребовать голосования по сделке;
  • переход собственности в ходе реорганизации;
  • процедура совершается по условиям предварительного договора.

Сделка не относится к сделкам с заинтересованностью, если ее сумма — не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату и размер сделки не превышает предельных значений, установленных Указанием Банка России от 31.03.2017 г. № 4335-У:

Балансовая стоимость активов (руб.)

Предельный размер сделки (руб.)

Следовательно, для большинства организаций сделка не согласовывается, если ее размер меньше 20 млн. руб. и 0,1 % балансовой стоимости активов предприятия. Уставом ООО и непубличных АО можно указывать, что положения о сделках с заинтересованностью к данной компании не относятся.

Их можно найти в п.

Энциклопедия решений. Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) ООО сделки с заинтересованностью

Принятие решения о согласии на совершение ООО сделки с заинтересованностью

До 01.01.2017 сделки общества с ограниченной ответственностью с заинтересованностью подлежали обязательному предварительному одобрению (п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО) в ред. до 01.01.2017).

С 01.01.2017 сделка ООО, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. На сделку с заинтересованностью может быть получено согласие по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа ООО, члена совета директоров (при его образовании в ООО) или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО (абз. первый и второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Соответствующие изменения были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность” (далее – Закон N 343-ФЗ).

Закон N 343-ФЗ не устанавливает специальных правил применения вводимых им изменений, поэтому исходя из положений ст. 4 ГК РФ сделки ООО с заинтересованностью отношения, возникшие в связи с совершением сделки с заинтересованностью до 01.01.2017, регулируются по старым правилам, а отношения, возникшие начиная с 01.01.2017, – по новым правилам.

2014 N 28 О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью указал, что последующее изменение условий одобренной сделки с заинтересованностью является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий, например изменение цены сделки кроме случаев, когда изменение было очевидно выгодным для ООО, например при уменьшении размера арендной платы для арендатора.

Как определить наличие заинтересованности

Во-первых, для этого необходимо составить перечень лиц общества, у которых может быть заинтересованность. В перечень заинтересованных лиц входят (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

  1. Единоличный исполнительный орган (директор).
  2. Члены совета директоров.
  3. Члены коллегиального исполнительного органа (правления).
  4. Лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.
  5. Контролирующие лица, т.е. лица, имеющие более 50% голосов на общем собрании и (или) имеющие право назначать директора и (или) более половины членов совета директоров. Контролирующее лицо при этом может иметь указанное выше количество голосов или право как прямо, так и косвенно:
  • прямо — быть акционером общества и (или) иметь право распоряжаться голосами на иных основаниях (напр., на основании акционерного соглашения);
  • косвенно — не быть акционером общества, но владеть организациями (иным образом контролировать их деятельность), которые в свою очередь являются акционерами общества.

Во-вторых, нужно определить наличие признаков заинтересованности у каждого лица из указанного выше перечня. Согласно действующему законодательству лица признаются заинтересованными в заключаемой сделке, если стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем по ней является (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

  • само заинтересованное лицо или его супруг, родитель или усыновитель, дети или усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры, подконтрольные лица (организации), т.е. юридические лица, находящиеся под прямым или косвенным контролем;
  • организация, которая контролируется лицами, указанными выше, или они входят в его органы управления или органы управления его управляющей компании.

При этом выгодоприобретателем признается лицо, не являющееся стороной в сделке, но которое в результате ее совершения (пп. 1 п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28):

  1. Может быть освобождено от обязанностей перед обществом или иным лицом.
  2. Получает права по данной сделке.
  3. Является выгодоприобретателем по договорам страхования, доверительного управления имуществом; бенефициаром по банковской гарантии; третьим лицом, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст. 430 ГК РФ.
  4. Иным образом извлекает имущественную выгоду, например:
  • получает статус участника опционной программы общества;
  • является должником по обязательству, в обеспечение которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (исключение: если соответствующий договор совершен обществом не в интересах должника или без его согласия).

Лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями.

Сделки с заинтересованностью

Согласно легальному определению, приведенному в п. 1 ст. 45 Закона об ООО контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Соответственно, теперь для целей определения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, необходимо ориентироваться не на аффилированность лиц, а на лиц, признаваемых контролирующими, при этом перечень оснований, исходя из которых определяется заинтересованность, стал закрытым и не может быть уточнен в уставе компании. В целом дефиниция, приведенная в законе, является достаточно понятной, вместе с тем, представляется, что на практике могут возникнуть сложности с определением контролирующих лиц, поскольку информация о заключаемых компаниями соглашениями, касающихся возможности осуществления контроля, не всегда может быть открыта и доступна, в отличие, например от данных ЕГРЮЛ, позволяющих четко установить процент владения долей в уставном капитале.

Лица, признаваемые заинтересованными в совершении сделок обществом, теперь должны доводить информацию о так называемой потенциальной заинтересованности не только до сведения общего собрания участников общества, но и до сведения совета директоров – в случае его образования.

Важнейшим с практической точки зрения изменением следует признать отмену обязательного предварительного согласия на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

По новым правилам Общество (в лице единоличного исполнительного органа) обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) – также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанные извещения направляются в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания его участников.

Читайте также:  Как продать неприватизированную квартиру: можно ли по закону и пошаговый алгоритм в 2020 году

Член совета директоров, а также участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества, получившие извещение о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, а также генеральный директор, вправе потребовать получения согласия на совершение сделки.

Помимо направления извещения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, компания обязана вести отчет о заключенных в отчетном году сделках. Отчет утверждается единоличным исполнительным органом общества, а также советом директоров (наблюдательным советом) общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом. Такой отчет предоставляется для ознакомления всем, лицам, имеющим право участвовать в годовом общем собрании участников общества, при подготовке к его проведению.

Федеральный закон № 343-ФЗ также внес коррективы в Закон об ООО в части определения органа, к компетенции которого относится согласование сделок с заинтересованностью. Ранее сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, требовали одобрения общего собрания участников общества, по новым правилам согласие на совершение сделки может быть получено от общего собрания участников, а в случаях, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества также от совета директоров общества, в случае его образования в компании.

Уставом общества (на основании единогласного решения всех участников) может быть установлен отличный от установленного Законом порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также установлено, что такой порядок к сделкам, совершаемым обществом, не применяется.

46 Закона об ООО закреплено следующее в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость такого имущества и цена его отчуждения.

Что необходимо для совершения подобной сделки?

Ранее для совершения сделки с заинтересованностью требовалось согласие лиц на осуществление подобной сделки. До 2017 года требовалось предварительное согласие на осуществление сделки с заинтересованностью. Это подтверждалось и судебной практикой. Например, в Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.02.2016 N Ф02-570/2016 по делу N А19-6135/2015 суд пришел к выводу о том, что спорные помещения переданы в пользование обществу без согласия собственника имущества и без проведения конкурсов или аукционов. В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 18.03.2016 N Ф09-6789/15 по делу N А60-41580/2014 сделка была признана недействительной. Должник на момент совершения оспариваемой сделки обладал признаками неплатежеспособности, стороны оспариваемой сделки находились между собой в отношениях заинтересованности, в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов, другая сторона сделки знала об ущемлении интересов кредиторов должника.

С 2017 года при осуществлении сделок с заинтересованностью не нужно будет получать предварительное согласие. Однако необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиальный орган общества или участников о совершении подобной сделки. Порядок извещения целесообразно прописать в Уставе компании. Если было получено извещение, то уполномоченные лица могут провести собрание, на котором принять решение о согласовании сделки с заинтересованностью. При совершении подобной сделки важно, чтобы цена при осуществлении подобной сделки была рыночной. Определение цен важно как и для самого общества, так и для целей налогообложения.

Трансфертная цена — это внутрифирменная отличная от рыночной цена, по которой реализуют товары или услуги взаимозависимые лица, участники единой группы компаний. Деятельность по установлению цен в сделках зависимых друг от друга лиц признается трансфертным ценообразованием. Результаты сделок между ассоциированными компаниями для целей налогообложения должны быть признаны исходя из условий, которые имели бы место в сделках между независимыми компаниями с учетом выполняемых сторонами функций, используемых активов и принимаемых рисков. При этом для определения цены, соответствующей принципу цены на расстоянии «вытянутой руки», и размера доходов (расходов) по сделкам с взаимозависимыми компаниями, принимаемых для целей расчета налогов, должны быть использованы методы, предусмотренные налоговым законодательством.

На основании извещения принимается решение. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Если сделка не согласована, то члены совета директоров, участники и акционеры вправе получить информацию о сделки. Это важно для того, чтобы реализовать свою возможность на обжалование условий сделки, цена по которой имеет не рыночный характер. Но в связи с изменением порядка согласования сделок с заинтересованностью, нужно будет представить общему собранию отчет о сделках с заинтересованностью, заключенных в отчетном году. Этот документ утверждают директор, совет директоров, ревизионная комиссия.

Имеются особенности подготовки отчетности для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. В публичных АО это должно быть сделано при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров. Отчет представляется всем лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, он должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров. В ООО в отчет включаются сделки с заинтересованностью, даже если их стоимость составляет менее одной десятой процента от стоимости имущества. Предварительно он утверждается лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества. В случае если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, отчет утверждается всеми такими лицами.

Изменение правил согласования сделок с заинтересованностью ощутимо повлияет на судебную практику.

Сделки с заинтересованностью

Первым изменением, на которое стоит обратить внимание, является замена аффилированных лиц на лицо контролирующее и подконтрольное.

Согласно легальному определению, приведенному в п. 1 ст. 45 Закона об ООО контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Соответственно, теперь для целей определения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, необходимо ориентироваться не на аффилированность лиц, а на лиц, признаваемых контролирующими, при этом перечень оснований, исходя из которых определяется заинтересованность, стал закрытым и не может быть уточнен в уставе компании. В целом дефиниция, приведенная в законе, является достаточно понятной, вместе с тем, представляется, что на практике могут возникнуть сложности с определением контролирующих лиц, поскольку информация о заключаемых компаниями соглашениями, касающихся возможности осуществления контроля, не всегда может быть открыта и доступна, в отличие, например от данных ЕГРЮЛ, позволяющих четко установить процент владения долей в уставном капитале.

Лица, признаваемые заинтересованными в совершении сделок обществом, теперь должны доводить информацию о так называемой потенциальной заинтересованности не только до сведения общего собрания участников общества, но и до сведения совета директоров – в случае его образования.

Важнейшим с практической точки зрения изменением следует признать отмену обязательного предварительного согласия на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

По новым правилам Общество (в лице единоличного исполнительного органа) обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) – также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанные извещения направляются в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания его участников.

Член совета директоров, а также участники (участник), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества, получившие извещение о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, а также генеральный директор, вправе потребовать получения согласия на совершение сделки.

Помимо направления извещения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, компания обязана вести отчет о заключенных в отчетном году сделках. Отчет утверждается единоличным исполнительным органом общества, а также советом директоров (наблюдательным советом) общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом. Такой отчет предоставляется для ознакомления всем, лицам, имеющим право участвовать в годовом общем собрании участников общества, при подготовке к его проведению.

Читайте также:  Можно ли аннулировать обязательство, чтобы не строить дом, продать дом и уехать?

Федеральный закон № 343-ФЗ также внес коррективы в Закон об ООО в части определения органа, к компетенции которого относится согласование сделок с заинтересованностью. Ранее сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, требовали одобрения общего собрания участников общества, по новым правилам согласие на совершение сделки может быть получено от общего собрания участников, а в случаях, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества также от совета директоров общества, в случае его образования в компании.

Уставом общества (на основании единогласного решения всех участников) может быть установлен отличный от установленного Законом порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также установлено, что такой порядок к сделкам, совершаемым обществом, не применяется.

Изменения коснулись также правил оспаривания крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Как оповестить других участников о сделке с заинтересованностью

Для совершения сделки с заинтересованностью нужно известить других участников или получить их согласие. Зависит от порядка, прописанного в Уставе ООО.

С извещением все просто: заинтересованное лицо направляет заказным письмом учредителям и Совету директоров (если он есть) уведомление за 15 дней до совершения сделки. В тексте извещения указывают:

  • с кем заключается сделка;
  • как проявляется заинтересованность;
  • предмет сделки;
  • сумма сделки;
  • условия договора.

Устав ООО может предусматривать, что для совершения сделки нужно согласие остальных участников. Тогда решение о заключении договора будет рассматриваться на общем собрании участников. Они обсудят все подробности и проголосуют. Решение оформляется протоколом. И только после этого можно совершать сделку.

Важно! Заинтересованные лица в голосовании не участвуют.

Точно такая же процедура проходит, если в течение 15 дней после отправки извещения, учредитель или директор высказали свое сомнение о целесообразности заключение сделки с заинтересованностью.

Порядок одобрения сделок оговаривается в Уставе. Можно отказаться даже от извещения, если учредители доверяют друг другу. А можно, наоборот, прописать, что для совершения сделки с заинтересованностью нужно согласие 100 % учредителей.

Также к годовому собранию директор должен предоставить отчет обо всех сделках, совершенных с заинтересованностью, чтобы учредители не забывали, что кто-то из них извлекает дополнительную выгоду.

Также к годовому собранию директор должен предоставить отчет обо всех сделках, совершенных с заинтересованностью, чтобы учредители не забывали, что кто-то из них извлекает дополнительную выгоду.

Что о крупной сделке говорит закон?

Согласно существующему законодательству, крупной считается любая операция или их цепь, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности предприятия. Она может быть связана с приобретением или отчуждением имущества, покупкой акций и другими действиями. При этом для ООО и АО она считается таковой, если стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества составляет 25 % или больше от балансовой стоимости активов компании. Если же к обществу переходит доля или ее часть в его уставном капитале, то сделка не относится к крупной.

Стоит отметить, что она будет сочтена крупной, если будет связана с передачей во временное пользование или владение имущества, а также с использованием продукта интеллектуальной собственности.

Если же к обществу переходит доля или ее часть в его уставном капитале, то сделка не относится к крупной.

Содержание статьи:

  1. Признаки сделки с заинтересованностью
  2. Одобрение сделки с заинтересованностью
  3. Аффилированные лица
  4. Пример по сделкам с заинтересованностью
  5. Заключение
  6. Наиболее популярные вопросы и ответы на них по сделкам с заинтересованностью
  7. Список законов

По этой причине следует тщательно готовиться к заключению договоренности и при возможности обратиться к юристу, который сможет проверить, считается ли сделка соглашением с заинтересованностью согласно существующим признакам и следует ли прибегнуть к организации особых условий ее заключения.

Кто уполномочен принимать решения

Третий важный блок изменений касается субъектов, которые уполномочены принимать Решения о согласии.

Так, предусмотрена градация крупных сделок, в зависимости от которой правом на принятие Решения о согласии наделены различные органы управления компании.

В АО Решение о согласии принимается советом директоров, если стоимость крупной сделки составляет от 25 до 50% балансовой стоимости имущества.

Если же стоимость крупной сделки составляет более 50% балансовой стоимости, то Решение о согласии принимается исключительно общим собранием акционеров. Важно подчеркнуть, что в законодательстве теперь прямо прописано, что данные полномочия нельзя отнести уставом к компетенции иных органов управления организации.

В отношении ООО вопрос полномочий о принятии Решений о согласии решен несколько иначе. Такое решение всегда принимается общим собранием участников, за исключением случаев, когда в компании образован совет директоров (или наблюдательный совет). В данном исключительном случае Решение о согласии на совершение сделки, стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости может приниматься советом директоров (наблюдательным советом), если соответствующие полномочия переданы данному органу уставом.

Такое решение всегда принимается общим собранием участников, за исключением случаев, когда в компании образован совет директоров или наблюдательный совет.

Скачать Постановление Пленума Верховного Суда № 27 от 26.06.2018

За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика п.

Одобрение и согласие

Первое, что попадается на глаза – это лингвистическое уточнение, не влияющее на существо вопроса, но с точки зрения красоты стиля и юридической техники — интересное. «Одобрение» сделок разводят с «согласием» на их совершение. Если предварительное – тогда согласие. Если последующее – одобрение. Мухи отдельно, котлеты отдельно. Проект готовили аккуратные люди, мыслящие системно: терминология выверена по Гражданскому кодексу (см. ст. 26 ГК РФ, ст. 157.1 ГК РФ). Общая постановка задач по внесению изменений в законы об АО и ООО (далее будем называть изменяемые законы этими аббревиатурами) самоочевидна – унификация с Гражданским кодексом. Что появилось в ГК – должно отразиться в законах. Когда «в обществе с числом акционеров 1000 и более» по тексту закона заменяется на «в публичном обществе», это совсем не сюрприз. Просто стоит отметить для себя – и пользоваться отныне нужными терминами в соответствующей ситуации.

Следующая остановка: пункт 2 статьи 69 закона об АО дополняется новым абзацем, с виду совершенно пустым и диспозитивным до безобидности:

«Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров на совершение определенных сделок».

Можно подумать, до этого кто-то не знал о возможности ограничить уставом полномочия руководителя. Знали. Пользовались. Тогда – зачем? И вот – первый шаг к ответу на главный вопрос:

«При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 6 статьи 79 настоящего Федерального закона, по основаниям, установленным пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации».

В абзаце первом пункта 6 статьи 79, на который дана ссылка (замечу – тоже в новой редакции), приведён перечень потенциальных истцов: общество, член совета директоров (наблюдательного совета) общества, или (внимание!) акционеры, владеющие в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества. Список закрытый.

Сравниваем с пунктом 1 статьи 174 ГК РФ: там — «по иску лица, в интересах которого установлены ограничения». Изменения в закон об АО, таким образом, серьёзно ограничивают круг лиц, имеющих право оспаривать сделки (кстати — не только крупные или с заинтересованностью), на совершение которых требовалось согласие или одобрение. Отсечены, в первую очередь, мелкие акционеры – ведь ограничения полномочий руководителя установлены и в их интересах (п. 1 ст. 174 ГК РФ), однако право на оспаривание сделок, совершённых без согласия или последующего одобрения, у них отнято специальной нормой (п. 2 ст. 69 и п.6 ст. 79 закона об АО в редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.). Члены совета директоров, правда, добавлены – но замена явно неравноценная.

Для ООО всё аналогично, меняются только номера статей и пунктов (новый п. 3.1. ст. 40 и п. 4 ст. 46 закона об ООО в новой редакции).

А вот посмотрите, как изменился абзац второй пункта 1 ст. 75 закона об АО: если раньше владельцы голосующих акций могли (собственно, до 1 января 2017 года ещё могут – мы просто заглядываем в ближайшее будущее) требовать выкупа своих акций обществом в случае, если голосовали против одобрения любой крупной сделки (или не принимали участия в голосовании), то теперь речь идёт только о сделке, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества. По пустякам, как говорится, не беспокоить.

Значит, уже не случайность. Здесь и (забегая вперёд) далее, начинает прослеживаться некоторая тенденция.

Ранее он не был даже критерием отнесения сделок к крупным, а лишь входил рядовым пунктом в список исключений, к которым нормы об одобрении крупных сделок не применялись за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Как известить о совершении сделки участников и членов совета директоров

Общество, совершающее сделку с заинтересованностью, обязано известить об этом (п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

  1. Участников, не заинтересованных в сделке.
  2. Незаинтересованных членов совета директоров.
Читайте также:  Рассмотрение дел об отказе от наследства и о порядке принятии наследства

Уставом ООО могут быть предусмотрены иные правила направления извещения о сделках, а также иной круг лиц, которым оно направляется (п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Сроки направления извещения

За 15 дней до совершения сделки, если уставом не предусмотрен иной срок (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Содержание извещения

В извещении должны быть указаны (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

  1. Лицо (лица), являющееся стороной, выгодоприобретателем.
  2. Лицо (лица), имеющее заинтересованность в сделке, и основания их заинтересованности.
  3. Цена сделки.
  4. Предмет сделки.
  5. Иные существенные условия сделки или порядок их определения.

Порядок направления извещения

Порядок направления извещения зависит от положений устава общества и от того, кому оно направляется:

В частности, это можно сделать до направления извещения о совершении сделки или даже после ее совершения п.

О новом порядке совершения сделок с заинтересованностью

Рассматривая изменения ст. 83 ФЗ об АО, регламентирующей процедуру совершения сделок с заинтересованностью, невозможно не обратить внимания на изменение названия данной процедуры. Вместо действующей в настоящее время процедуры одобрения, закон 343-ФЗ вводит иной порядок совершения, предусматривающий возможность получения согласия на совершение сделки с заинтересованностью.

Процедура получения согласия на совершение сделки была введена в ст. 157.1 ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ. Тем не менее, данные положения не применялись к сделкам с заинтересованностью и крупным сделкам хозяйственных обществ в силу п.1 ст. 157.1 ГК РФ, прямо устанавливающего приоритет специальных норм[1].

В соответствии правилами ст. 157.1 ГК РФ, необходимость получение согласия на совершение сделки предполагает предварительный порядок согласования. В случае же последующего согласования применяемый порядок именуется одобрением.

Действующий в настоящее время порядок совершения сделок с заинтересованностью[2] устанавливает необходимость получения предварительного одобрения (согласования в терминах ст. 157.1 ГК РФ). В то же время, закон также допускает возможность последующего одобрения сделки. Данный вывод следует из действующего в настоящее время абз. 6 п. 1 ст. 84 ФЗ об АО, указывающего на невозможность признания сделки недействительной в случае, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки. Аналогичная позиция изложена в п.п.2 п. 4 Постановление Пленума ВАС № 28[3].

Поскольку действующей порядок не позволяет обществу отказаться от необходимости одобрения определенного вида сделок, то подлежит одобрению любая сделка, подпадающая под признаки сделки с заинтересованностью[4]. Редакция ст. 83 ФЗ об АО, вступающая в силу с 01 января 2017 г., не устанавливает обязательного порядка получения предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью. Сделка может выноситься на согласование компетентного органа по требованию лица, имеющего соответствующее право. К данным лицам отнесены руководитель общества, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров (СД), наблюдательного совета (НС), или акционеры, обладающие не менее чем 1% голосующих акций. Поскольку новая редакция ст.83 ФЗ об АО вводит порядок предварительного согласования сделки с заинтересованностью по требованию, «переименование» процедуры совершения сделки с «одобрения» на «согласование» соответствует действующей терминологии ГК РФ.

Установив режим согласования сделки по требованию компетентного лица, закон вводит новую процедуру подачи и рассмотрения такого требования. Данный порядок основывается на норме о проведении внеочередного общего собрания акционеров (ВОСА)[5]. Независимо от подведомственности вопроса согласования сделки, требование о проведении заседания СД (НС) или общего собрания акционеров (ОСА) направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном для проведения ВОСА. Данный порядок устанавливает 40-дневный срок для проведения собрания[6]. В соответствии с п. 5 ст. 55 ФЗ об АО СД (НС) должен принять решение о созыве ВОСА, либо об отказе в его созыве в течение 5 дней с даты поступления требования. Учитывая, что сделка с заинтересованностью может согласовываться как ОСА, так и СД (НС), данные сроки также должны распространяться и на заседание СД (НС).

СД (НС) имеет право отказать в проведении процедуры согласования в случаях:

  • не соблюдения порядка предъявления требования[7];
  • отсутствия у предъявивших требование акционеров предусмотренного количества голосующих акций[8];
  • неподведомственности вопроса компетентному органу и (или) его несоответствии требованиям закона[9];
  • наличия решения о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей сделки на момент рассмотрения требования [10].

84 ФЗ об АО, указывающего на невозможность признания сделки недействительной в случае, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки.

Понятие крупных сделок и сделок с заинтересованностью

Согласно действующему законодательству РФ крупной сделкой является сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов Общества (для акционерных обществ) или 25 и более процентов от стоимости имущества Общества (для обществ с ограниченной ответственностью) (см. п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах», п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). С 2017 года определение понятия крупной сделки было дополнено. Так, крупной считается также сделка, предусматривающая обязанность Общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов Общества. Кроме того, для признания сделки крупной она должна выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности Общества (см. п. 9 ст. 1 Федерального закона от 03.07.2016г. № 343-ФЗ). При этом с 01 января 2017г. не будет признаваться выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности Общества сделка, которая:

  • является типичной для Общества и заключается с компаниями, осуществляющими аналогичную деятельность;
  • не приводит к изменению масштабов или прекращению деятельности Общества.

Сделкой с заинтересованностью признается сделка, одним из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс ее заключения. Например, заинтересованным в такой сделке лицом может выступать:

  • генеральный директор Общества;
  • член совета директоров Общества;
  • член правления Обществом (бенефициар или иное контролирующее лицо) (см. п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах»).

Заинтересованным может быть не только физическое лицо, но и само Общество. Общество считается заинтересованным сделке, если кто-либо из выгодоприобретателей по сделке занимает в Обществе руководящую должность или иным образом контролирует деятельность Общества. Также с 01 января 2017 года сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность (см. п. 4 ст. 2 Федерального закона от 03.07.2016г. № 343-ФЗ):

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) Общества;
  • единоличного исполнительного органа (руководителя, директора Общества);
  • члена коллегиального исполнительного органа Общества (контролирующего Общество лица);
  • лица, имеющего право давать Обществу обязательные для него указания.

Все вышеперечисленные лица признаются заинтересованными в совершении Обществом сделок в случаях, если они, либо их супруги, родители, дети, полнородные и не полнородные братья, сестры, усыновители, усыновленные или иные подконтрольные им лица (в том числе подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом Общества, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления Общества, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого Общества.

Не требуется одобрения сделки, относящейся к публичным договорам (если они заключаются Обществом на условиях, которые не отличаются от условий иных заключенных Обществом сделок). С 01 января 2017 года такие правила не будут применяться к сделкам (см. пп. «в» п. 11 ст. 1, п. 3 ст. 2 Федерального закона от 03.07.2016г. № 343-ФЗ):

  • совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества (когда Обществом многократно в течение длительного периода времени совершаются сделки на аналогичных условиях, в которых нет заинтересованности);
  • заключенным на схожих условиях, что и предварительный договор, если такой договор был одобрен как сделка, в которой есть заинтересованность;
  • заключаемым посредством открытых торгов, если условия таких торгов предварительно утверждены советом директоров (общим собранием участников) Общества;

Не применяются отныне и правила о сделках с заинтересованностью к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % балансовой стоимости активов Общества. С 01 января 2017 года при определении сделки с заинтересованностью больше не применяется понятие «аффилированное лицо», а лица делятся на «контролируемые» и «подконтрольные» (см. п. 12 ст. 1, п. 3 ст. 2 Федерального закона от 03.07.2016г. № 343-ФЗ).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

Ссылка на основную публикацию